以董事会到位解决公司控制权市场乱象

来源：中国企业报-中国企业新闻网　　　　　时间：2009/9/15 16:38:23　　　　　

随着资本市场的发展，中国的上市公司控制权市场慢慢热闹起来，人们也见识了控制权市场的威力：接管公司和更换不良管理层。在成熟的资本市场，控制权市场无疑是管理层和表现糟糕的股东头上的达摩克利斯之剑，这也正是控制权市场的积极意义　

随着资本市场的发展，中国的上市公司控制权市场慢慢热闹起来，人们也见识了控制权市场的威力：接管公司和更换不良管理层。在成熟的资本市场，控制权市场无疑是管理层和表现糟糕的股东头上的达摩克利斯之剑，这也正是控制权市场的积极意义。

　　控制权市场意在接管公司。根据现代公司治理原则，董事会是公司的常设权力机构，股东通过选举董事、委托董事会来管理公司，因此，接管公司一般就意味着“接管”董事会（在董事会中占据控制性优势），进而由自己控制下的董事会更换高管层，从而掌握日常经营权，足可见接管过程中控制董事会为关键。于是，我们看到的ST兴业、景谷林业等控制权市场乱象，其中根本的就是新董事会 “难产”问题。而变“难产”为“顺产”的根本之道，是拥有独立性的董事会职责的真正到位。

　　董事会职责的到位，前提是相关的法律法规、公司章程等是完善的，而且必须得到尊重，不遵守者将受到严惩。这样一来，董事会这个公司治理核心机构的作用才能得到突显。

　　在控制权争夺面前，不管来者出于什么目的，公平对待所有股东是董事会的基本行为准则。证监会《上市公司收购管理办法》规定：“被收购公司的董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务和勤勉义务，应当公平对待收购本公司的所有收购人”、“被收购公司董事会针对收购所做出的决策及采取的措施，应当有利于维护公司及其股东的利益，不得滥用职权对收购设置不适当的障碍。”

　　控制权之争，争夺接管的股东们（在股权高度分散时，可能表现为寻求接管者与现有董事会）都会力争使“自己人”进入新董事会，在此过程中，自然会对现有董事的连任产生威胁。越是在控制权争斗面前，董事会全体成员越是必须履行好忠实、勤勉这两大法定义务，以促进董事会的平稳换班。

　　必须保证这一点：董事会拥有审核获提名的董事候选人、确定正式候选董事并提交给股东大会审议的权力，而且这种权力只属于董事会。有了这种保障，面对不管多少控制权争夺者，董事会只需真正行使好董事审核、提交给股东大会审议的权力，公司的控制权之争就不会乱象重重。

　　先看董事的提名。股东包括接管人自然有提名董事的权利，要注意的是，他们是有权向公司提名董事，而不是直接确定正式的董事候选人，更不是直接决定董事。

　　根据规定，上市公司应该设立董事会提名委员会，负责对董事候选人选进行审核。这种审核包括形式上的，是否符合法定履职要求，更包括实质内容上的，即履职能力与职业操守的判断。遗憾的是，我国上市公司的提名委员会更多是流于形式，成为大股东或者搞内部人控制的董事长、CEO的附庸。强化提名委员会的作用，让他们成为董事人选的基础把关部门，对于选举出真正符合公司需要的董事无疑非常重要。

　　提名委员会将他们通过的董事人选交给董事会审核，最终由董事会采用票决的方式产生最后的提名董事人选，即正式的候选董事名单，等额、差额均可。然后，董事会将名单公告，提交给股东大会选举。

　　在景谷林业的控制权之争中，我们看到的是公司两大持股比例相当接近（据今年半年报，分别为25.57%、24.42%）、其他股东股权高度分散的情况下，董事会、监事会改选的难题：2008年底景谷森达国有资产经营公司通过增持成为第一大股东后，先后向景谷林业董事会、监事会提交改选董事会、监事会的提案，结果均是先同意后取消。两次取消的理由都是：两大股东就新一届董事会、监事会人选无法达成一致。基于上面的分析，我们可以明显地发现：景谷林业的董事会职责没有到位，其更多是充当了夹在两大股东之间的“和事老”，而没能在遵守相关规定的基础上，本着公司利益最大化的原则，独立地进行董事的提名、审核工作。如果董事会能尽责，完全可以让两大股东接受差额选举，这时市场的作用（中小股东）自然会发挥出来。

　　可以看到，有了公司治理枢纽董事会的正常履职，公司控制权市场中的很多乱象将迎刃而解，这也是保障公司健康、可持续发展的制胜之道，也有利于资本市场的高效。

责任编辑：贾迪

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